Можно ли продавать старые диски, кассеты, плёнки и грампластинки?

У многих дома есть целые коллекции носителей с музыкой: компакт-диски самых разных стандартов, аудиокассеты, катушки (бобины) с магнитной лентой, граммофонные пластинки (или по-модному«винилы») и не только. Что-то собрано лично, что-то перешло по наследству от родителей, бабушек и дедушек, которые годами собирали и приобретали эти экземпляры во времена, когда подобное нельзя было просто пойти и купить в магазине, а достать что-то редкое было вполне себе нетривиальной задачей, а то и вовсе настоящим приключением.

Кто-то продолжает этим богатством (ни намёка на иронию) активно пользоваться, а кто-то ушёл в мир удобства цифровой музыки; и для последних всё, что нажито непосильным трудом, по факту превращается, как ни прискорбно, в пылесборники, просто занимающие место в и без того зачастую не слишком просторном жилье.

Некоторые без лишних забот выбрасывают когда-то заботливо собранную коллекцию носителей, а более сознательные граждане решают отдать бесплатно или продать через сайты объявлений, иногда за совершенно символическую цену, чтобы нажитое ушло в добрые руки ценителям и радовало кого-то, а не покрывалось пылью где-нибудь в шкафу, гараже или лежало на мусорном полигоне.

Вопрос:

А можно ли так делать? Можно ли продавать ранее купленные музыкальные записи через сайты объявлений?

Ответ:

Ответ, в принципе, очевиден - да, можно, но люди наслышаны про иски и ответственность за нарушения авторских прав, а потому нередко хотят видеть более детальное обоснование правомерности. Кроме того, здесь есть свои нюансы.

Материальные носители

Для того, чтобы ответить на этот вопрос, прежде всего, нужно разъяснить, что представляют собой эти материальные носители.

Поскольку мы говорим о музыке, то здесь мы имеем дело с, как минимум, двумя объектами интеллектуальных прав:

  • музыкальное произведение (с текстом или без текста) - объект авторских прав;
  • фонограмма - объект смежных прав.

В чём разница?

Согласно определению, данному в п. 1 ст. 1304 ГК РФ, фонограммы — это:

«любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение».

То есть, упрощая для понимания, применительно к музыке фонограммой является запись исполнения музыкального произведения.

А вот определения музыкального произведения нам закон, увы, не даёт. Исходя из общих требований ст. 1259 ГК РФ следует, что объекты авторских прав обладают объективной (не путать с материальной) формой — т. е. доступны для восприятия другими. При этом в силу п. 3 указанной статьи, к объективной форме относятся и публичное произнесение (например, стихотворения — которое может быть текстом песни), и публичное исполнение. Таким образом, логично прийти к выводу, что музыкальным произведением является выраженная в объективной форме последовательность нот и/или иных звуков (и текста), созданная творческим трудом автора.

Для лучшего понимания разберём на вымышленном примере.

Допустим, композитор сочинил песню с текстом и представил её в виде партитуры, или в электронном виде в формате какого-либо программного секвенсора. Условно говоря, созданы лишь ноты и текст, но никем ещё не исполнены и, соответственно, исполнение никем не записано. Вот то, что создал композитор в виде последовательности нот и текста — это музыкальное произведение. Музыкальное произведение — это объект авторских прав в силу прямого указания п. 1 ст. 1259 ГК РФ.

В тот момент, когда исполнители (допустим, пианист и вокалист) исполняют созданную композитором последовательность нот и текста, создаётся исполнение или, иначе говоря, результат исполнительской деятельности. Исполнение — это объект смежных прав согласно п. 1 ст. 1304 ГК РФ.

А когда это исполнение записывается, допустим, на студии звукозаписи, то создаётся уже фонограмма. И фонограмма — это тоже самостоятельный объект смежных прав согласно той же ст. 1304 ГК РФ.

Одно и то же музыкальное произведение можно исполнить по-разному, и это будут разные исполнения и разные фонограммы. Пример — исполнения классических произведений в самых разных вариациях: то «фортепианное» произведение исполняют на струнных и духовых, то «вокальное» на чём угодно от привычных фортепиано / гитары / баяна / губной гармошки до гучжэна и диджериду. Произведение одно, а исполнений - порой тысячи.

Более того, даже одни и то же исполнения могут быть основой создания нескольких разных фонограмм в процессе сведения и мастеринга. Многие музыкальные группы, став известными, впоследствии перевыпускают ранние альбомы с ремастерингом, т. е. старые хиты, старые записи, но фонограммы сведены уже не любителями в голодные годы неизвестности, а лидерами индустрии на оборудовании стоимостью с крыло от Боинга.

И каждое такое исполнение и фонограмма представляют собой самостоятельные объекты смежных прав, охраняемый независимо от авторских прав на музыкальное произведение. Т.е. исполняя произведения В.А. Моцарта сегодня, исполнитель это делает без согласия наследников композитора и ничего не нарушает, поскольку срок действия исключительных авторских прав на эти произведения истёк, но в то же время приобретает исключительные смежные права на своё исполнение, а если это исполнение записано — то у создателя фонограммы возникают на неё исключительные смежные права. Кстати, именно поэтому периодически привлекают к ответственности тех, кто нарушает права на современные записи исполнений классиков — да, исключительные авторские права на произведения уже часто не действуют (как в примере выше), но часто произведения исполняются и записываются современниками или были записаны недавно, а потому исключительные смежные права на исполнения и фонограммы очень даже действуют.

А это значит, что для ответа на поставленный вопрос необходимо учитывать как законодательство в отношении авторских прав, так и в отношении смежных прав.

Правовое обоснование

Согласно положениям ст. 1272 ГК РФ об исчерпании исключительных авторских прав:

«Если оригинал или экземпляры произведения правомерно введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи или иного отчуждения, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров произведения допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения, за исключением случая, предусмотренного статьей 1293 настоящего Кодекса».

Примечание: упомянутая ст. 1293 «Право следования» применяется к произведениям изобразительного искусства, т. е. указанная норма к фонограммам и музыкальным произведениям неприменима, потому это исключение в нашем случае можно смело игнорировать.

Статья 1325 ГК РФ содержит аналогичную норму в отношении фонограмм:

«Если оригинал или экземпляры фонограммы правомерно введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи или иного отчуждения, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров допускается без согласия обладателя исключительного права на фонограмму и без выплаты ему вознаграждения».

Таким образом, правомерно приобретённые экземпляры произведений и фонограмм, например, купленные диски / кассеты / пластинки и иные носители можно перепродавать без каких-либо ограничений. Важно понимать, что указанные ст. 1272 и 1325 ГК РФ регламентируют принцип исчерпания исключительного права не в отношении самих произведений, а только в отношении оригинала и экземпляров произведений и фонограмм, которые были созданы и введены в оборот правомерно — т. е. либо непосредственно правообладателем, либо с его согласия. Действия по продаже самостоятельно изготовленной копии не будут соответствовать указанным нормам, а будут являться нарушением исключительных прав в чистом виде.

При этом в силу п. 1 ст. 1227 ГК РФ:

«Интеллектуальные права не зависят от права собственности и иных вещных прав на материальный носитель (вещь), в котором выражены соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации».

То есть, приобретая в магазине диск / кассету / плёнку / грампластинку, покупатель не получает прав на сами музыкальные произведения или фонограммы как объекты авторских или смежных прав соответственно. С учётом вышеизложенного, необходимо отделять понятия экземпляра произведения от самого произведения (аналогично для фонограмм) и учитывать, что ст. 1272, 1325 ГК РФ явно указывают на оригинал и экземпляры, а не на произведения и фонограммы как результаты интеллектуальной деятельности.

И эта позиция также раскрыта в п. 13 Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав (Утверждён Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 23 сентября 2015 г.):

«Суд первой инстанции также пришел к выводу об исчерпании права, предусмотренном ст. 1272 ГК РФ. Между тем данный принцип предусматривает возможность участия в гражданском обороте именно экземпляра произведения, правомерно введенного в этот оборот, без дальнейшего согласия правообладателя, не наделяя участников гражданского оборота правом по своему усмотрению использовать сам результат интеллектуальной деятельности (а не его экземпляр на материальном носителе) без выплаты вознаграждения правообладателю».

Таким образом, Президиум ВС РФ напоминает, что необходимо отделять экземпляры от самого произведения, что соответствует позиции п. 1 ст. 1227 ГК РФ, рассмотренной выше. Оригиналы не упоминаются, поскольку, очевидно, имеет место разъяснение по конкретному делу, а объём оборота оригиналов произведений ничтожно мал по сравнению с остальными экземплярами.

В п. 96 Постановления Пленума ВС РФ №10 от 23.04.2019 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации":

«Исчерпание исключительного права на произведение представляет собой один из случаев свободного использования произведения - исключение из общего правила о том, что любые действия по использованию произведения могут осуществляться только правообладателем или с его согласия (пункты 1 и 2 статьи 1270 ГК РФ), и применяется лишь в случаях, прямо установленных статьей 1272 ГК РФ.

Исчерпание права происходит только в отношении конкретного оригинала или конкретных экземпляров произведения, правомерно введенных в гражданский оборот на территории Российской Федерации. Распространение контрафактных экземпляров произведений статьей 1272 ГК РФ не охватывается и в любом случае образует нарушение исключительного права на произведение независимо от того, создан этот контрафактный экземпляр самим нарушителем или приобретен у третьих лиц».

Следует пояснить позицию суда в отношении контрафактных экземпляров. Ст. 1273 ГК РФ разрешает воспроизведение (копирование) сугубо в личных целях. Согласно п. 1 названной статьи,

«допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения воспроизведение гражданином при необходимости и исключительно в личных целях правомерно обнародованного произведения».

Статьёй предусмотрены исключения, но в рассматриваемой ситуации они неприменимы. Аналогичная норма предусмотрена ст. 1306 ГК РФ, которая гласит, что объекты смежных прав можно использовать без согласия правообладателя и без выплаты вознаграждения в случаях свободного использования произведений, в том числе с отсылкой на ст. 1273 ГК РФ.

Т.е. для целей архивирования, создания резервного носителя или, например, прослушивания на другом типе носителя создать копию произведения и фонограммы можно, и нарушения тут не будет. Например, можно правомерно приобрести экземпляр на CD и скопировать фонограмму на MicroSD для прослушивания через плеер/телефон. И в этом случае эта карта MicroSD не будет содержать контрафактные экземпляры произведений, поскольку такое использование допускается законом, и нарушения интеллектуальных прав нет.

Но стоит кому-то опрометчиво предложить ту же самую карту MicroSD к продаже, как «личные цели», предусмотренные ст. 1273 ГК РФ перестают быть таковыми, а потому появляется состав правонарушения, а эта же самая карта внезапно становится материальным носителем, в котором выражены контрафактные экземпляры произведений и фонограмм.

Выводы

Таким образом, лица, которые правомерно приобрели экземпляры музыкальных произведений и фонограмм на носителях вправе их продавать кому угодно, нарушения исключительных прав правообладателей в таком случае не будет.

Следует отметить, что речь идёт только об экземплярах изначально правомерно введённых в гражданский оборот (т.н. «оригинальных», «лицензионных»), а не их неправомерно изготовленных копиях. Т.е. если предлагается к продаже именно то, что когда-то ранее было приобретено (та самая плёнка, диск или пластинка) - то именно в этом случае статьи 1272, 1325 ГК РФ применяются. А если, например, самостоятельно была сделана копия, то вот именно эту копию продавать уже будет незаконно, поскольку этот экземпляр не был правомерно введён в гражданский оборот.

Опубликовано
фото

 

IP-юрист. Практика с 2011 года.

 Связаться