Вопрос:
Любые ли фотографии являются объектами авторского права? Что такое творческая деятельность фотографа?
Ответ:
Как прямо следует из п. 1 ст. 1259 ГК РФ, фотографические произведения являются объектами авторских прав независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения. То есть, с точки зрения закона, высокохудожественное фото в горах (куда нужно добраться, а затем ещё вернуться живым) на ультрадорогую аппаратуру с многочасовой пост-обработкой и селфи-фото на фронтальную камеру мобильного телефона, сделанное в туалете, охраняются одинаково.
Законом предусмотрено два критерия для признания какого-либо результата объектом авторского права:
- объективная форма (в том числе и нематериальная);
- наличие творческого вклада (результат должен быть создан творческим трудом).
С объективной формой в случае с фотографиями вопросов не возникает, поскольку всегда имеется либо цифровой файл, либо негатив, либо иной носитель, на котором запечатлён результат фотосъёмки.
А вот творческий вклад и его наличие - уже более неоднозначный вопрос.
В п. 28 действовавшего ранее Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26.03.2009 года "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (Постановление 5/29) было указано:
пока не доказано иное, результаты интеллектуальной деятельности предполагаются созданными творческим трудом.
То есть, наличие творческого труда презюмируется: пока не доказано иное, творческий труд при создании фото предполагается. Однако, разъяснений о том, что же расценивать в качестве творческого труда фотографа для того, чтобы в случае спора как-то обосновать наличие или же отсутствие такого, катастрофически не хватало.
Ситуацию исправило, в частности, Постановление Суда по интеллектуальным правам по делу А24-1669/2013, в котором указано, что под творческой деятельностью фотографа следует понимать следующие его действия по созданию результата интеллектуальной деятельности:
- выбор экспозиции,
- размещение объекта фотоснимка в пространстве,
- выбор собственной позиции для совершения фотосъемки,
- установка света и/или адаптация своего местонахождения и места нахождения объекта фотосъёмки под имеющееся освещение,
- подбор световых фильтров для объектива,
- выстановка выдержки затвора,
- настройка диафрагмы,
- настройка резкости кадра,
- проявление фотоплёнки (для плёночных фотоаппаратов),
- обработка полученного изображения при помощи специальных компьютерных программ (для цифровых фотоаппаратов).
Таким образом, совершение фотографом каких-либо из этих действий (разумеется, чем больше - тем лучше) свидетельствует о том, что фотография была создана творческим трудом, а следовательно, является объектом авторского права.
Впоследствии Постановление 5/29 было отменено, но процитированный выше тезис о презумпции творческого труда без изменений перекочевал в п. 80 Постановления Пленума ВС РФ №10 от 23.04.2019 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации".
Дополнительно в новом Постановлении №10 было указано:
Творческий характер создания произведения не зависит от того, создано произведение автором собственноручно или с использованием технических средств. Вместе с тем результаты, созданные с помощью технических средств в отсутствие творческого характера деятельности человека (например, фото- и видеосъемка работающей в автоматическом режиме камерой видеонаблюдения, применяемой для фиксации административных правонарушений), объектами авторского права не являются.
То есть, определяющим (квалифицирующим) признаком остаётся творческий труд: наличие цели создания произведения и действия по достижению этой цели. Именно поэтому видеозапись с камеры видеонаблюдения, статично фиксирующей происходящее, как отмечается судом, не является объектом авторского права, потому что при её установке преследовались иные цели, не направленные на создание произведения.
Немаловажно учесть и то, что автор-фотограф - это всегда физическое лицо, человек, что следует из п. 1 ст. 1228 ГК РФ. Юридические лица или, например, животные не могут быть авторами.
Кстати, после известного дела с "обезьяньим селфи" Бюро авторского права США дополнило справочник по регистрации (Compendium of U.S. Copyright Office Practices) явным указанием в секции 313.2, что Бюро не будет регистрировать произведения, созданные природой, животными или растениями. И в качестве первого же примера приводится "фотография, сделанная обезьяной".
Соответственно, возвращаясь к фотографиям, логично прийти к следующим выводам:
- Студийные фотографии с последующей коррекцией или без таковой - практически всегда являются объектами авторского права.
- Любые фотографии, сделанные сознательно, даже на недорогой аппарат, скорее всего, будут являться объектами авторского права.
- Фото, полученное при случайном (ключевое слово) нажатии кнопки мобильного телефона (например, в кармане) и в дальнейшем никак не обработанное, скорее всего, объектом авторского права не будет.
